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Si tiene alguna duda o alg煤n problema jur铆dico con el tr谩fico de drogas, es importante que sepa que la聽importancia de la cantidad y composici贸n en los delitos relativos a drogas t贸xicas, estupefacientes y sustancias psicotr贸picas es de suma importancia.

Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva del Titulo XVIII del C贸digo Penal se regulan en el Capitulo III los delitos contra la salud p煤blica.

Estas figuras delictivas tiene en com煤n el objetivo de proteger la salud p煤blica de los efectos nocivos de ciertas sustancias da帽inas englobadas bajo los conceptos de drogas t贸xicas, estupefacientes y sustancias psicotr贸picas. Todas estas sustancias pueden producir graves alteraciones en el organismo que pueden ir desde una simple adicci贸n hasta provocar la muerte o enfermedades graves que comprometan la salud de los consumidores. A pesar de su potencialidad es evidente que no todas las cantidades producen los mismos efectos, sino que una cantidad menor ser谩 menos perjudicial que una dosis mayor, y es por ello que la jurisprudencia tiene en cuenta la cantidad objeto de delito para imponer una mayor o menor pena, a pesar de que est茅n encuadradas dentro de las mismas conductas.

1.-Conductas delictivas que tienen en cuenta la cantidad

Son diversas las conductas tipificadas relacionadas con dichas sustancias en las que cantidad es relevante.

En el art铆culo 368 se establecen las b谩sicas que son el cultivo, la elaboraci贸n, el tr谩fico, promover, favorecer o facilitar su consumo y poseerlas para dichos fines, distinguiendo a efectos de penas si las sustancias son susceptibles o no de causar un grave da帽o a la salud p煤blica.

En el art铆culo 369.1.6 se agrava la pena al tratarse de una cantidad de notoria importancia

En el art铆culo 379.3 se recoge como agravaci贸n por su extrema gravedad que la cantidad de las sustancias a que se refiere el art铆culo 368 excediese notablemente de la considerada de notoria importancia.

En el art铆culo 376 permite bajar la pena en uno o dos grados trat谩ndose de un drogodependiente si la cantidad no fuese de notoria importancia o extrema gravedad

En el art铆culo 377 para la determinaci贸n de la cuant铆a de las multas se tendr谩 en cuenta el precio final del producto o la recompensa o ganancia que pudiese obtener el reo.

2.-Sustancias: drogas t贸xicas, estupefacientes y sustancias psicotr贸picas.

El C贸digo Penal no establece cuales son estas sustancias y hay que acudir a los convenios internacionales suscritos por Espa帽a.

Estupefacientes. Regulados en Convenio 脷nico de 1961 sobre estupefacientes. (BOE n煤m. 96/1966, de 22 de abril de 1966) (modificado por Protocolo de modificaci贸n de la Convenci贸n 脷nica de 1961 sobre Estupefacientes, hecho en Ginebra el 25 de marzo de 1972 y por Convenci贸n 脷nica de 1961 sobre estupefacientes, enmendada por el Protocolo que modifica la Convenci贸n 煤nica de 1961 sobre estupefacientes. Nueva York, 8 de agosto de 1975). Los estupefacientes son sustancias destinadas a mitigar el dolor pero que un uso indebido puede dar lugar a una toxicoman铆a. Algunas definiciones recogidas en dicho convenio: cannabis se entiende las sumidades, floridas o concannabis se entiende las sumidades, floridas o con fruto, de la planta de la cannabis (a excepci贸n de las semillas y las hojas no unidas a las sumidades) de las cuales no se ha extra铆do la resina, cualquiera que sea el nombre con que se las designe, por opio se entiende el jugo coagulado de la adormidera, por adormidera se entiende la planta de la especie Papaver somniferum L, por arbusto de coca se entiende la planta de cualesquiera especies del g茅nero Erytnroxilon, etc.. En el 谩mbito nacional, la Ley 17/1967 de 8 de abril de estupefacientes actualiza la legislaci贸n espa帽ola adapt谩ndola a lo establecido en el Convenio: se consideran estupefacientes las sustancias naturales o sint茅ticas incluidas en las listas I y II de las anexas al Convenio 脷nico de 1961 de las Naciones Unidas, sobre estupefacientes y las dem谩s que adquieran tal consideraci贸n en el 谩mbito internacional, con arreglo a dicho Convenio y en el 谩mbito nacional por el procedimiento que reglamentariamente se establezca y tendr谩n la consideraci贸n de art铆culos o g茅neros prohibidos los estupefacientes incluidos o que se incluyan en lo sucesivo en la IV de las listas anexas al citado Convenio. Ejemplos: Cannabis (hach铆s, aceite de hach铆s y marihuana), coca铆na, hero铆na, metadona, opio y morfina.

Psicotr贸picos. Regulados en el Convenio Internacional sobre sustancias psicotr贸picas de Viena de 1971 ( BOE n煤m. 218/1976, de 10 de septiembre de 1976) y por el Real Decreto 2829/1977 de 6 de octubre de adaptaci贸n a la legislaci贸n espa帽ola. Por sustancia psicotr贸pica se entiende cualquier sustancia, natural o sint茅tica, o cualquier material natural de la lista I, II, III o IV. Son caracter铆sticas comunes a estas sustancias las de producir los siguientes efectos: 1) un estado de dependencia y 2) estimulaci贸n o depresi贸n del sistema nervioso central, que tengan como resultado alucinaciones o trastornos de la funci贸n motora, o del juicio, o del comportamiento, o de la percepci贸n, o del estado de 谩nimo, y adem谩s que la sustancia pueda ser objeto de un uso indebido tal que constituya un problema sanitario y social que justifique la fiscalizaci贸n internacional de la sustancia. Ejemplos: LSD, MDMA (茅xtasis) y anfetaminas.

En la Convenci贸n de las Naciones Unidas contra el trafico il铆cito de estupefacientes y sustancias psicotr贸picas hace una remisi贸n a lo regulado en esos dos convenios anteriormente vistos:

Por estupefacientes se entiende cualquiera de las sustancias, naturales o sint茅ticas, que figuran en la lista I o la lista II de la Convenci贸n 脷nica de 1961 sobre Estupefacientes y en esa Convenci贸n enmendada por el Protocolo de 1972 de modificaci贸n de la Convenci贸n 脷nica de 1961 sobre Estupefacientes.

Por sustancia psicotr贸pica se entiende cualquier sustancia, natural o sint茅tica, o cualquier material natural que figure en las listas I, II, III o IV del Convenio sobre Sustancias psicotr贸picas de 1971.

Esta Convenci贸n recoge dos cuadros con las sustancias que se utilizan con frecuencia en la fabricaci贸n il铆cita de estupefacientes o sustancias psicotr贸picas.

Tradicionalmente se ven铆a distinguiendo entre drogas duras (coca铆na, anfetaminas, hero铆na, morfina) y blandas (cannabis) seg煤n la intensidad de la adicci贸n que pueda crear un riesgo para la salud, pero esta clasificaci贸n ha ca铆do en desuso.

3.-Dosis m铆nimas psicoactivas de las sustancias t贸xicas

Estos delitos relativos a drogas t贸xicas son delitos de peligro con los que se pretende evitar una futura lesi贸n del bien jur铆dico protegido que en este caso es la salud publica, bastando la puesta en peligro para la comisi贸n de un hecho delictivo. Pero la mera presencia de una cantidad de droga no puede implicar la existencia de un delito si no se acompa帽a de un cierto riesgo, riesgo que debe de ser determinado en primer lugar de manera objetiva estableciendo unos par谩metros y en segundo personaliz谩ndolo seg煤n las circunstancias concretas del caso y del autor. No estando regulado ni en el C贸digo penal ni en legislaci贸n posterior, ha sido la jurisprudencia la que ha tenido que ir marcando las pautas de lo que se considera una cantidad insignificante para crear una situaci贸n de riesgo.

As铆 lo expresa el Tribunal Supremo en la sentencia 298/2004 de 12 de marzo: el objeto del delito debe de tener un limite cuantitativo y cualitativo m铆nimo, pues el 谩mbito del tipo no puede ampliarse de forma tan desmesurada que alcance a la transmisi贸n de sustancias que, por su extrema desnaturalizaci贸n cualitativa o su extrema nimiedad cuantitativa, carezcan de efectos potencialmente da帽inos que sirven de fundamento a la prohibici贸n penal鈥.

Conforme al principio de insignificancia la conducta es at铆pica cuando la cantidad de droga es tan insignificante que resulta incapaz de producir efecto nocivo alguno a la salud (sentencia de 11 de diciembre de 2000, 1889/2000). Este principio de insignificancia se ha aplicado de manera ocasional al trafico de drogas, aunque la ultima jurisprudencia dice que no es posible su aplicaci贸n porque al tratarse de un delito grave el peligro abstracto ya es suficiente para justificar su intervenci贸n (Recurso de Amparo 563/2007). Solo se aplica de manera excepcional y restrictiva cuando la 鈥渁bsoluta nimiedad鈥 de la sustancia ya no constituya una droga t贸xica o estupefaciente sino un producto inocuo.

Ejemplos de aplicaci贸n el principio de insignificancia por la jurisprudencia del Tribunal Supremo:

  • 0,05 grs. hero铆na (STS 12 septiembre 1994)
  • 0,06 grs. hero铆na (STS 28 octubre 1996)
  • 0,02 grs. hero铆na (STS 22 enero 1997)
  • 0,10 grs. coca铆na (STS 22 septiembre 2000)
  • 0,02 grs. coca铆na (STS 11 diciembre 2000)

Se conoce como dosis inicial psicoactiva aquella cantidad m铆nima de una sustancia qu铆mica que tiene efecto en el organismo. El Pleno no jurisdiccional del Tribunal Supremo el 24 de enero del 2003 con el objeto de proceder a la unificaci贸n de criterios solicita al Instituto Nacional de Toxicolog铆a un informe, que es evacuado en diciembre de ese mismo a帽o (Informe del Servicio de Informaci贸n Toxicol贸gico del Instituto Nacional de Toxicolog铆a 12691 de 22 de diciembre del 2003). Dicho Informe fue objeto de un resumen por el gabinete t茅cnico del Tribunal Supremo que lo remiti贸 a todos los magistrados con las dosis m铆nimas psicoactivas de 6 sustancias. Este resumen del informe fue mantenido por un Acuerdo no jurisdiccional de Sala el 3 de febrero del 2005.

Los limites entre tipicidad y atipicidad lo marcan las siguientes cantidades:

  • Hero铆na 0,66 mg / 0,00066 gr.
  • Coca铆na 50 mg / 0,05 gr.
  • Hach铆s 10 mg / 0,01 gr.
  • LSD 20 mg / 0,000005 gr.
  • MDMA (脡xtasis) 20 mg / 0,02 gr.
  • Morfina 2 mg/ 0,002 gr.

Las cantidades asumidas por el Tribunal Supremo no son exactas a las mencionadas en el informe del Instituto de Toxicolog铆a, por ejemplo la cantidad de hero铆na es sensiblemente inferior en 0,34 mg (exige 1 mg), no fueron pocas las criticas recibidas que se basaban en que estas cantidades eran demasiado bajas permitiendo la absoluci贸n en muchos supuestos bajo el 鈥減rincipio de insignificancia鈥. Estas cantidades son simples referencias, susceptibles de matizaciones en cada caso concreto, as铆 lo recoge la sentencia de 12 de marzo del 2004 298/2004:鈥 Ello no impide que la cifra pueda ser cuestionada en cada caso por las partes en enjuiciamientos futuros, aportando en su caso dict谩menes periciales contradictorios, ni tampoco priva obviamente a las Salas sentenciadoras de su facultad de valorar dichos informes conforme a las reglas de la sana critica, en un proceso penal que se caracteriza por la vigencia del principio contradictorio.

El porcentaje de riqueza de la sustancia tambi茅n es importante a efecto de determinar si existe o no delito, se utiliza para saber si es capaz de causar riesgos para la salud y supone la proporci贸n del principio activo contenido en ella, aunque solo es relevante en aquellos supuestos en que las cantidades son escasas.

4.-Grandes dosis que suponen una cantidad de notoria importancia

Seg煤n el Acuerdo del Pleno de la Sala 2陋 del Tribunal Supremo de 19 de noviembre del 2001, la agravante especifica de notoria importancia prevista en el articulo 369.3 del c贸digo penal se determina a partir de las 500 dosis referidas al consumo diario de cada una de las sustancias seg煤n el informa del Instituto Nacional de Toxicolog铆a de 18 de octubre de 2001. Para su determinaci贸n se tiene en cuenta exclusivamente la sustancia base o t贸xica, con la salvedad del hach铆s y sus derivados.

Algunos ejemplos de cantidades de notoria importancia:

  • Hero铆na 300 gr.
  • Morfina 1.000 gr.
  • Metadona 120 gr.
  • Coca铆na 750 gr.
  • Marihuana 10 Kg.
  • Hach铆s 2,5 Kg.
  • Aceite de hach铆s 300 gr.
  • LSD 300 mg
  • MDMA (茅xtasis) 240 gr.
  • Anfetaminas 90 gr.

En la sentencia 413/2007 de 9 de mayo, el Tribunal establece una interpretaci贸n a favor del reo aceptando que en los an谩lisis de las sustancias respecto del pesaje y determinaci贸n de la pureza existe un margen de error de un 5%, en este caso la sustancia intervenida era de 303,55 grs. de hero铆na de la cual apreciando un simple error del 1,2% sale una cantidad de 299,91 grs., con lo cual ya no ser铆a cantidad de notoria importancia.

La extrema gravedad prevista en el articulo 369 no se ha interpretado a煤n por el Pleno. La Sentencia 352/2007 de 23 de abril considera como extrema gravedad el exceso notable en comparaci贸n con la tenida en cuenta en la notoria importancia, 鈥 se trata de una agravaci贸n objetivada que comporta una mayor antijuridicidad de la acci贸n, por el mayor peligro de difusi贸n a terceros, en funci贸n de la mayor cantidad de droga que la misma comprende apreciando en esta sentencia dicha agravaci贸n ante 3,64 grs. de hach铆s.

5.- Cantidad destinada al consumo propio o compartido

La mera posesi贸n de drogas por s铆 sola no es constitutiva de delito, puesto que puede ser obtenida para consumo propio, modalidad que es at铆pica , incluso cuando es adquirida por varias personas de com煤n acuerdo para un consumo conjunto e inmediato, sin 谩nimo de revender.

El Tribunal Supremo utiliza una tabla elaborada por el Instituto Nacional de Toxicolog铆a el 18 de octubre de 2001 sobre las dosis medias de consumo diario, que se mantiene en su jurisprudencia, as铆 las sentencias de 14 mayo 1990, 15 de diciembre de 1995, 1778/2000 de 21 de noviembre y de 1 de noviembre del 2003. El Instituto Nacional de Toxicolog铆a mantiene que un consumidor habitual suele adquirir para s铆 mismo la cantidad necesaria para 5 d铆as, que son las siguientes:

  • Hero铆na 3 grs.
  • Coca铆na 7,5 grs.
  • Marihuana 100 grs.
  • Hach铆s 25 grs.
  • LSD 3 mgrs
  • Anfetamina 900 mgrs.
  • MDMA 1.440 mgrs

6.-Tr谩fico de drogas

Para diferenciar entre posesi贸n para autoconsumo y tr谩fico de drogas la jurisprudencia en la mayor铆a de los casos tiene que acudir a la prueba indirecta o induciaria, que seg煤n la resoluci贸n de 24 de abril del 2007 exige como requisitos:

1) pluralidad de hechos-base o indicios,

2) precisi贸n de que tales hechos-base est茅n acreditados por prueba de car谩cter directo,

3) necesidad de que sean perif茅ricos o concomitantes, respecto al dato f谩ctico a probar,

4) interrelaci贸n entre dichos indicios,

5) racionalidad en la inferencia, enlace preciso y directo seg煤n las reglas del criterio humano y

6) expresi贸n de la motivaci贸n de c贸mo se lleg贸 a la inferencia, para que pueda conocerse p煤blicamente el discurso del tribunal.

El Auto 1139/2007 de 7 de junio, establece dos requisitos para considerar una conducta como constitutiva de trafico de drogas:

1) que el acusado posea sustancias prohibidas, es un dato objetivo que debe ser acreditado con hechos externos, y

2) que exista un 谩nimo de traficar con ellas, lo que se conoce como preordenaci贸n al tr谩fico, elemento subjetivo que se determinada por datos e indicios.

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